Plataforma Tod@s Somos Migrantes

Denuncia la denegación del acceso a las guarderías públicas dependientes de la Administración Autonómica a los niños extranjeros sin NIE

Los colectivos, asociaciones y particulares abajo firmantes, miembros todos de la Plataforma Tod@s Somos Migrantes, por medio de este escrito,  

      DENUNCIAMOS:  

Las Guarderías Públicas dependientes de la Administración Autonómica (Dirección General de Bienestar Social) han excluido de las listas de admitidos a todos los niños carentes de NIE (Documento de Identidad de Extranjeros). Con dicha decisión, avalada por la Administración competente, se ha dejado a cientos de niños y niñas sin la oportunidad de acceder a las guarderías, cercenando un derecho de todos los niños y niñas y discriminándolos por el mero hecho de ser extranjers (discriminación por razón de nacimiento y raza).

Muchos de esos niños han nacido en nuestra tierra, sus progenitores viven entre nosotros, e incluso muchos de ellos están en proceso de obtención de la nacionalidad española. La actuación de la Administracióncontraviene los más elementales fundamentos legales y sociales de la dignidad de una persona y de la igualdad social. Así, en toda medida concerniente a los niños que tomen las instituciones públicas o privadas de bienestar social y autoridades  administrativas debe considerarse primordial el interés superior del niño (artículo 3 de la Convención del Niño).

El rechazo de niños y niñas sin NIE produce  una discriminación por razón de nacimiento y raza respecto a los niños/as autóctonos/as, intolerable desde la perspectiva constitucional , así la Constitución Española reconoce el principio de "igualdad formal" (art.14), que prohíbe toda discriminación por razón de nacimiento, raza, sexo, religión, etc., pero además reconoce el principio de "igualdad social" (art. 9.2), que obliga a los poderes públicos a crear las condiciones para que las personas y los grupos en que se integran tengan una auténtica igualdad de oportunidades, eliminando los obstáculos económicos, culturales y sociales que se opongan (  principio de igualdad social )  

La ley Orgánica de Protección del menor refuerza este principio de no discriminación , así el artículo 3 de la Ley sostiene que : “Los menores gozarán de todos los derechos reconocidos en el ordenamiento jurídico sin discriminación alguna por razón de nacimiento, nacionalidad , (...)  y el articulo  10.3 de la misma de la ley consagra que los menores extranjeros que se encuentren en España tienen Derecho a la educación , la asistencia sanitaria y a los demás servicios públicos , aún cuando no residieran legalmente en España. 

La educación infantil  y primaria, son etapas fundamentales del sistema educativo español, con identidad propia ,configurado de acuerdo con los valores de la Constitución y asentado en el respeto a los derechos y libertades reconocidos en ella (artículos 1 , 2 , 3 , 12 y 13 de la Ley Orgánica 2/1006 de 3 de mayo de Educación ). El artículo 28 de la Convención del niño sostiene que “Los Estados Partes reconocen el derecho del niño a la educación y, a fin de que se pueda ejercer progresivamente y en condiciones de igualdad de oportunidades ese derecho”. 

Tratándose de niños/as extranjeras en situación irregular, no es imprescindible la presentación de un NIE, para solicitar la admisión en estos centros de carácter no obligatorio . Debe ser suficiente con el número de pasaporte, documento valido internacionalmente para identificar a una persona. Conforme a la normativa vigente de Extranjería, muchos menores de edad no se les puede asignar el NIE, porque dependen de la regularidad administrativa de sus progenitores. Para los niños y niñas españoles, no  es obligatorio hasta los 14 años la obtención del documento de identidad español (DNI) -artículo 2 del Real decreto 1553/2005, de 23 de diciembre, por el que se regula la expedición del documento nacional de identidad y sus certificados de firma electrónica-

Hay que recordar que el menor no es culpable de la decisión de sus progenitores de embarcarse en un proyecto migratorio, y menos de las decisiones  tendentes a limitar sus derechos justificados por problemas burocráticos inexplicables, que quizás escondan otras motivaciones de la Administración. 

Se cual fuera el trasfondo  de la decisión de la Administración  de impedir o poner trabas para el acceso a las Guarderías a los niños/as que carecen de NIE , no tiene fundamento legal  y es un atentado contra la Constitución española y los tratados internacionales. Pero sobre todo es un atentado a la dignidad de los niños/as y progenitores y un acto inaceptable de discriminación por razón de nacimiento y raza.

Y por todo lo dicho, PEDIMOS:

Al Gobierno de Canarias y en concreto a la  Dirección General de Bienestar Social que emita las instrucciones pertinentes a las Guarderías para que remuevan todos los obstáculos para que  se admitan a todos/as las niñas y niños que se  encuentren  en Canarias sea cual fuera  su situación administrativa y la de sus progenitores.

A LA DIRECCION  GENERAL DE BIENESTAR SOCIAL
CONSEJERÍA DE BIENESTAR SOCIAL, JUVENTUD Y VIVIENDA . 
 

Doña _____________________  , mayor de edad ,vecina de ____________, con domicilio en la ______________________ , _____________________ , en ____________  , Código Postal CP ________  , portadora del NIE /PASAPORTE  núm., progenitor y representante legal del niño/a _______________________ cuyos demás datos constan en el expediente de solicitud num: ___________de fecha ___________ de admisión a la Guardería ______________________, DIGO: 

        Que mediante el presente escrito interpongo RECLAMACIÓN basándose en los siguientes hechos y fundamentos de derecho: 
 

HECHOS 

PRIMERO.- Que con fecha ___________ presento documentación para inscribir a mi niño/a en la Guardería  

                                            o 

                   - Que con fecha ____________ no me dejan presentar la documentación preceptiva para poder inscribir a mi hijo/a   

SEGUNDO.- Que el día __________ salen las listas de admitidos a las plazas en la Guardería _________ y salgo excluido porque no reúno los requisitos : __________________________ 
 
 

CONSIDERACIONES JURÍDICAS

PRIMERO .-  Que la decisión de impedir la inscripción de niños/as en las Guarderías o la inadmisión de éstos, aduciendo la exigencia de Numero de Identificación de Extranjeros ( NIE ) contraviene los más elementales fundamentos legales y sociales de la dignidad de una persona . Así toda medida concernientes a los niños/as que tomen las instituciones públicas o privadas de bienestar social y autoridades  administrativas debe considerarse primordial el interés superior del niño (artículo 3º de la Convención del Niño)

SEGUNDO.- Que el artículo 28 de la Convención del niño sostiene que “Los Estados Partes reconocen el derecho del niño a la educación y, a fin de que se pueda ejercer progresivamente y en condiciones de igualdad de oportunidades ese derecho”

El artículo 29 de la Convención del niño dice que la educación del niño/a deberá  estar encaminada entre otros a:

a) Desarrollar la personalidad, las aptitudes y la capacidad mental y física del niño hasta el máximo de sus posibilidades;

b) Inculcar al niño el respeto de los derechos humanos y las libertades fundamentales y de los principios consagrados en la Carta de las Naciones Unidas;

Nada de lo dispuesto en el presente artículo o en el precedente ( art. 28) debe interpretarse como una restricción de la libertad de los particulares y de las entidades para establecer y dirigir instituciones de enseñanza, siempre y con la condición de que se respeten los principios enunciados en el párrafo 1 del artículo y de que la educación impartida en tales instituciones se ajuste a las normas mínimas que prescriba el Estado ( artículo 29.2 de la Convención del Niño

TERCERO.- Que en el ámbito internacional se consagra el derecho del niño a cualquier tipo de discriminación en el acceso a la educación , así hay que destacar las siguientes normas y declaraciones internacionales ; 

Convención de la UNESCO relativa a la lucha contra la discriminación en la esfera de la enseñanza, de 14 de diciembre de 1960 (en vigor desde 20 de noviembre de 1969) Artículo 3, “A fin de eliminar o prevenir cualquier discriminación (...), los Estados Partes secomprometen a ... conceder, a los súbditos extranjeros residentes en su territorio, el accesoa la enseñanza en las mismas condiciones que a sus propios nacionales.” 

- Artículo 4, “Los Estados Partes en la presente Convención se comprometen (...) a formular, desarrollar y aplicar una política nacional encaminada a promover, por métodos adecuados a las circunstancias y las prácticas nacionales, la igualdad de posibilidades y de trato en la esfera de la enseñanza”. 

Pacto internacional de derechos económicos, sociales y culturales de 16 de diciembre de 1966

(en vigor desde el 27 de julio de 1977): 

- “Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona a la educación. Convienen en que la educación debe orientarse hacia el pleno desarrollo de la personalidad humana y del sentido de la dignidad, y debe fortalecer el respeto por los derechos humanos y las libertades fundamentales. Convienen, asimismo, en que la educación debe capacitar a todas las personas para participar efectivamente en una sociedad libre, favorecer la comprensión, la tolerancia y la amistad entre todas las naciones y entre todos los grupos raciales, étnicos o religiosos...” 
 

Directiva Comunitaria 77/486/CEE de 25 de julio de 1977. (Boletín Oficial de la Comunidad Económica Europea de 6 de agosto), artículo 2º. 

- “Los Estados miembros, de conformidad con sus situaciones nacionales y sistemas jurídicos, adoptarán las medidas pertinentes para ofrecer en su territorio una enseñanza gratuita a favor de los hijos [de todo trabajador nacional de otro Estado miembro], que incluya, especialmente, la enseñanza de la lengua oficial o de una de las lenguas del Estado de acogida, adaptada a las necesidades específicas de estos hijos”. 

Instrumento de Ratificación del Convenio-marco para la protección de las Minorías Nacionales (número 157 del Consejo de Europa), Estrasburgo el 1 de febrero de 1995, publicado en el BOE nº 20, de 23 de Enero de 1998. -“Las Partes se comprometen a promover la igualdad de oportunidades en el acceso a laeducación a todos los niveles para las personas pertenecientes a minorías nacionales.”  

Protocolo adicional al convenio europeo para la protección de los derechos humanos y de las libertades fundamentales de 20 de marzo de 1952 (en vigor desde 27 de noviembre de 1990), artículo 2, Derecho a la instrucción. “A nadie se le puede negar el derecho a la instrucción”. 
 
Carta de los Derechos Fundamentales de la Unión Europea de 7 de diciembre de 2000. Artículo 14. Derecho a la educación. - “Toda persona tiene derecho a la educación y al acceso a la formación profesional ypermanente”

CUARTO.- Que con la decisión de restringir el acceso de niños y niñas indocumentados se está produciendo una discriminación por razón de nacimiento y raza respecto a los niños/as autóctonos intolerable desde la perspectiva constitucional , así la Constitución Española reconoce el principio de "igualdad formal" (art.14), que prohíbe toda discriminación por razón de nacimiento, raza, sexo, religión, etc., pero además reconoce el principio de "igualdad social" (art. 9.2), que obliga a los poderes públicos a crear las condiciones para que las personas y los grupos en que se integran tengan una auténtica igualdad de oportunidades, eliminando los obstáculos económicos, culturales y sociales que se opongan. Este principio de igualdad social concede un amplio margen a los poderes públicos para su desarrollo concreto, pues todas las instituciones deben considerar su aplicación en las situaciones en que existan obstáculos que impidan o dificulten la igualdad de los individuos y los grupos.

Este consagración constitucional vincula a todos los poderes públicos, tanto al legislativo, como al gobierno y la administración y a los jueces, y obliga igual al Estado que a las comunidades autónomas , ayuntamientos.

Su importancia en el ámbito de la inmigración está fuera de duda, porque generalmente la persona inmigrante, al menos en los primeros años, se encuentra en condiciones de inferioridad respecto al resto de ciudadanos en casi todos los aspectos de su vida (trabajo, vivienda, cultura...) y no sólo como individuo, uno a uno, sino como grupo social (marginación, xenofobia, dificultades para la participación...). Todos los poderes públicos, al elaborar y aplicar las normas, tienen pues la obligación de considerar esta situación para promover la igualdad real y efectiva de los individuos y de los colectivos de inmigrantes. 

QUINTO.- La ley orgánica de Protección del menor refuerza este principio de no discriminación , así el artículo 3º de la Ley  : “Los menores gozarán de todos los derechos reconocidos en el ordenamiento jurídico sin discriminación alguna por razón de nacimiento, nacionalidad , (...)  y el articulo 10.3 Ley la misma ley sostiene que : Los menores extranjeros que se encuentren en España tienen Derecho a la educación , la asistencia sanitaria y a los demás servicios públicos , aún cuando no residieran legalmente en España. 

SEXTO.- Que la educación infantil  y primaria son etapas fundamentales del sistema educativo español, con identidad propia ,configurado de acuerdo con los valores de la
Constitución y asentado en el respeto a los derechos y libertades reconocidos en ella, se inspira en los siguientes principios , fines y objetivos y fines  (artículos 1 , 2 , 3 , 12 y 13 de la Ley Orgánica 2/1006 de 3 de mayo de Educación ) :

El sistema educativo español se orientará a la consecución de los siguientes fines (artículo 2º LOE):

La formación para la paz, el respeto a los derechos humanos, la vida en común, la cohesión social, la cooperación y solidaridad entre los pueblos así como la adquisición de valores que propicien el respeto hacia los seres vivos y el medio ambiente, en particular al valor de los espacios forestales y el desarrollo sostenible

Se consagra como principio general de la educación infantil el respeto a la responsabilidad fundamental de las madres y padres o tutores en esta etapa, los centros de educación infantil cooperarán estrechamente con ellos. (artículo 12 LOE), y su finalidad es la de contribuir al desarrollo físico, afectivo, social e intelectual de los niños (12.2 LOE).

La educación infantil contribuirá a desarrollar en las niñas y niños las capacidades que les permitan (artículo 13):

SEPTIMO.- Que todos estos objetivos consagrados en la Ley de Educación pueden verse cercenados por la imposibilidad de un niño extranjero sin NIE , de acceder a una guardería. El contacto en tempranas edades con el medio en que van a desarrollar su personalidad y su integración en la sociedad de acogida es un atentado a los derechos del niño/a.

En ambos ciclos de la educación infantil se atenderá progresivamente al desarrollo afectivo, al movimiento y los hábitos de control corporal, a las manifestaciones de la comunicación y del lenguaje, a las pautas elementales de convivencia y relación social, así como al descubrimiento de las características físicas y sociales del medio en el que viven.

Además se facilitará que niñas y niños elaboren una imagen de sí mismos positiva y equilibrada y adquieran autonomía personal. (artículo 14 de LOE ) Los métodos de trabajo en ambos ciclos se basarán en las experiencias, las actividades y el juego y se aplicarán en un ambiente de afecto y confianza, para potenciar su autoestima e integración social. (14.6 )

OCTAVO.- Que la admisión de alumnos/as en centros públicos y privados concertados que oferten la educación primaria se garantizará el derecho a la educación y el acceso en condiciones de igualdad y libertad de elección de centro  (artículo 84.1)

Cuando no existan plazas suficientes, el proceso de admisión se regirá por los criterios prioritarios de existencia de hermanos matriculados en el centro o padres o tutores legales que trabajen en el mismo, proximidad del domicilio o del lugar de trabajo de alguno de sus padres o tutores legales, rentas anuales de la unidad familiar, atendiendo a las especificidades que para su cálculo se aplican a las familias numerosas, y concurrencia de discapacidad en el alumno o en alguno de sus padres o hermanos, sin que ninguno de ellos tenga carácter excluyente y sin perjuicio de lo establecido en el apartado 7 de este artículo (artículo 84.2)

En ningún caso habrá discriminación por razón de nacimiento, raza, sexo, religión, opinión o cualquier otra condición o circunstancia personal o social (artículo 84.3)

Concretamente en el artículo 84.7. En los procedimientos de admisión de alumnos en centros públicos que impartan educación primaria, educación secundaria obligatoria o bachillerato, cuando no existan plazas suficientes, tendrán prioridad aquellos alumnos que procedan de los centros de educación infantil, educación primaria o de educación secundaria obligatoria, respectivamente, que tengan adscritos. En el caso de los centros privados concertados se seguirá un procedimiento análogo, siempre que dichas enseñanzas estén concertadas.

Es decir nunca en los procedimientos de admisión de alumnos puede aducirse circunstancias derivadas de la nacionalidad del niño/a. Con la exigencia del NIE , se está discriminando a los niños y niñas por su origen , su nacionalidad , e incluso su raza. 

NOVENO.- Que las Administraciones educativas garantizarán la igualdad en la aplicación de las normas de admisión, lo que incluye el establecimiento de las mismas áreas de influencia para los centros públicos y privados concertados, de un mismo municipio o ámbito territorial. (Artículo 86. Igualdad en la aplicación de las normas de admisión)

Las familias podrán presentar al centro en que deseen escolarizar a sus hijos las solicitudes de admisión, que, en todo caso, deberán ser tramitadas. (Artículo 86. 3) 
 

DECIMO.- Que parece que los responsables de los Centros educativos y Guarderías o la Administración competente están interpretando el artículo 9 .3 de la Ley Orgánica 4/2000 en su redacción dada por la reforma de la Ley que sostenía que:

   "Los extranjeros residentes tendrán derecho a la educación de naturaleza no obligatoria en las mismas condiciones que los españoles. En concreto, tendrán derecho a acceder a los niveles de educación y enseñanza no previstos en el apartado anterior y a la obtención de las titulaciones que correspondan al caso, y al acceso al sistema público de becas y ayudas". 

La educación infantil efectivamente es educación voluntaria , por lo tanto no obligatoria , y si leemos el artículo 9.3 sin tener en cuenta la Sentencia236/2007, de 7 de noviembre de 2007 podría interpretarse que para poder acceder a las guarderías y centros de educación infantil y primaria fuera preceptivo ser residente legal y por lo tanto numero  de identidad de extranjeros  ( NIE ) 

Pero este artículo ha sido modificado por el pronunciamiento de la importantísima sentencia del Tribunal Constitucional (Sentencia 236/2007, de 7 de noviembre de 2007) que  anula el inciso residentes del precepto, quedando abierta la posibilidad de acceder al sistema educativo cualquier persona inmigrante menor de edad ( cualquier edad ),  fuera cual fuera su situación administrativa.  

Los fundamentos  de la Sentencia más destacados para llegar a esta conclusión son los siguientes: 

Por otra parte, también de las disposiciones examinadas y de su recta interpretación se obtiene que el derecho a la educación garantizado en el art. 27.1 CE corresponde a "todos", independientemente de su condición de nacional o extranjero, e incluso de su situación legal en España. Esta conclusión se alcanza interpretando la expresión del art. 27.1 CE de acuerdo con los textos internacionales citados, donde se utilizan las expresiones "toda persona tiene" o "a nadie se le puede negar" el derecho a la educación. Según se ha visto, el acceso a los establecimientos escolares y el derecho a utilizar, en principio, los medios de instrucción que existan en un momento determinado, debe garantizarse, de acuerdo con el art. 1 CEDH, "a toda persona dependiente de la jurisdicción de un Estado contratante". Esta expresión contenida en el art. 1 CEDH, interpretada conjuntamente con el art. 14 CEDH (SSTEDH caso Irlanda contra Reino Unido, de 18 de enero de 1978, § 238; caso Príncipe Hans-Adams II de Lichtenstein, de 12 de julio de 2001, § 46), debe entenderse que incluye también a aquellas personas no nacionales que se encuentren en una situación irregular o ilegal.

Como conclusión la sentencia viene a dejar claro que  el legislador no puede limitar  los derechos fundamentales  inherentes a la persona , , ya que afectan a la dignidad humana, pertenecen a la persona en cuanto tal y no en cuanto ciudadana. Son el derecho a la vida a la integridad física y moral, a la intimidad, a la libertad ideológica, a la tutela judicial efectiva, a la asistencia jurídica gratuita, a la libertad y a la seguridad, a no ser discriminado por razón de nacimiento, raza, sexo, religión o cualquier otra condición o circunstancia personal o social.

La sentencia y el alcance de la interpretación constitucional del artículo 9.3 de la Ley Orgánica 4/2000, de 11 de enero, afecta y deroga la D.A 14 del  Real Decreto 2393/2004 que sostiene que : “Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 9.3 de la Ley Orgánica 4/2000, de 11 de enero, las Administraciones educativas, en el ejercicio de sus competencias en materia de educación, podrán facilitar el acceso de los extranjeros menores de edad que se hallen empadronados en un municipio a los niveles de enseñanza posobligatoria no universitarios y a la obtención de la titulación académica correspondiente en igualdad de condiciones que los españoles de su edad.”

Debe entender derogada en tres aspectos y ampliada decisivamente en un cuarto:

1. Donde dice “podrán facilitar” debe entenderse “deberán facilitar”.

2. Donde dice “menores de edad”, debe entenderse “cualquier edad”.

3. Donde dice “empadronados”, debe entenderse que no hay restricción; el acceso a la educación se produce en iguales condiciones que los españoles. A menos que el empadronamiento se exija también a los nacionales, siempre en la educación postobligatoria, -cosa que ya ocurre en la obligatoria-. 

4. La obtención de la titulación académica correspondiente a los extranjeros 

UNDECIMO.- Que hay que recordar que para los niños y niñas españoles, no  es obligatorio hasta los 14 años la obtención del documento de identidad español (DNI) (artículo 2 del Real decreto 1553/2005, de 23 de diciembre, por el que se regula la expedición del documento nacional de identidad y sus certificados de firma electrónica ) 

DUODECIMMO.- Que La DISPOSICIÓN ADICIONAL VIGESIMOTERCERA de la Ley Orgánica 2/2006 de Educación , referente a los datos personales de los alumnos para la matriculación sostiene que : “Los centros docentes podrán recabar los datos personales de su alumnado que sean necesarios para el ejercicio de su función educativa. Dichos datos podrán hacer referencia al origen y ambiente familiar y social, a características o condiciones personales, al desarrollo y resultados de su escolarización, así como a aquellas otras circunstancias cuyo conocimiento sea necesario para la educación y orientación de los alumnos. 

Tratándose de niños/as extranjeras en situación irregular , no es imprescindible la presentación de un NIE , para solicitar la admisión en estos centros de carácter no obligatorio . Debe ser suficiente con el número de pasaporte , documento valido internacionalmente para identificar a una persona . Conforme a la normativa vigente de Extranjería , muchos menores de edad no se les puede asignar el NIE, porque dependen de la regularidad administrativa de sus progenitores.  

DECIMOTERCERO.- Que hay que recordar que el menor no es culpable de la decisión de sus progenitores de embarcarse en un proyecto migratorio , y menos de las decisiones  tendentes a limitar sus derechos justificados por problemas burocráticos inexplicables , que quizás escondan el verdadero trasfondo del asunto.  

Se cual fuera la causa de la decisión de impedir o poner trabas para el acceso a las Guarderías a los niños/as que carecen de NIE , no tiene fundamento legal  y es un atentado contra la Constitución española y los tratados internacionales. 

Pero sobre todo es un atentado a la dignidad de las personas y un acto inaceptable de discriminación por razón de nacimiento y raza.  

Por lo expuesto, 

                         Solicito, que por recibido el presente escrito, tenga bien de admitirlo, unirlo al expediente de su razón y tener por interpuesto en tiempo y forma RECLAMACIÓN contra LA EXCLUSIÓN DE MI HIJO :____________________ EN LA GUARDERÍA ________________ y que se PROCEDA DE MANERA INMEDIATA A ASIGNARLE UNA PLAZA EN LA MISMA  
 

OTROSI DIGO: 

Con la presente se adjuntan la siguiente documentación: 

Es de justicia 
 

En _______________, _________a   de julio   de 2009  

Doña _________madre o padre ________________________

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